Comment comprendre pourquoi les pays choisissent la loi douce?

Comprendre les différences entre soft law et hard law dans le contexte du droit international. Lisez Comment connaître la différence entre la loi douce et la loi dure pour plus d'informations.

Considérez que la soft law est souvent préférable à ne rien faire du tout. Un pays ou un groupe de pays peut décider qu'il est préférable de faire des déclarations ambitieuses sur une question qui doit être traitée à l'échelle mondiale plutôt que de simplement ignorer la question ou de la laisser glisser entre les mains d'acteurs non étatiques. Le soft law peut servir de moyen de signaler à tous que les pays en question sont attentifs et ont l'intention de s'atteler à faire quelque chose de plus concret dans un avenir proche ou lointain.

Vérifiez le problème lui-même. Si le problème en question nécessite un temps de réponse rapide, le droit non contraignant peut être le meilleur moyen de démarrer les choses. Par exemple, une pêcherie qui décline rapidement peut nécessiter une réponse immédiate, ce qu'un traité pleinement négocié et contraignant n'apportera pas avant des années étant donné toutes les formalités devant être remplies par un traité. Un instrument juridique non contraignant est rapide à adopter et il peut contenir des mesures techniques qui motivent et donnent le feu vert aux États pour mettre en œuvre toutes les mesures qu'ils souhaitent mettre en place. Dans le même temps, aucune nécessité n'est imposée aux États incapables d'apporter leur aide pour des raisons techniques, financières, politiques ou autres.

• La soft law est un excellent choix pour les situations techniques ou environnementales changeant fréquemment, car les révisions sont susceptibles d'être fréquentes.

Regardez pour voir comment le consensus politique progresse. Plus le processus de consensus politique est lent et acariâtre, plus il est probable que la soft law soit utilisée car elle peut contourner un manque de consensus et au moins permettre aux États intéressés de commencer à travailler sur des questions tout en cherchant à convaincre d'autres les États de se joindre à nous et de créer éventuellement un instrument et des obligations contraignants.

• Dans ce cas, la soft law permet de gagner du temps pour répondre aux désaccords et aux points de vue divergents tout en encourageant les actions à entreprendre.

Déterminez s'il existe une incertitude scientifique. C'est une autre raison pour laquelle la soft law est utilisée; lorsque la science n'est pas certaine ou évolue, le droit non contraignant peut créer un cadre sur lequel s'appuyer à mesure que la certitude scientifique commence à se renforcer. En attendant, les États ne s'engagent pas dans quelque chose de solide, mais ils indiquent une volonté de rester réceptifs aux possibilités que la science révèle.

Se demander s'il y a des «resquilleurs» qui essaient d'obtenir des avantages sans faire leur part. Le droit non contraignant est souvent utilisé lorsque les États craignent fortement que certains États ne bénéficient d'un accord contraignant tandis que d'autres États renoncent à des avantages, améliorant ainsi la position de l'État passager aux dépens des autres États. La soft law permet une «marge de manœuvre» tout en permettant aux États les plus motivés de passer du temps à persuader les passagers clandestins potentiels que s'impliquer de manière collaborative est dans leur intérêt.

• La soft law peut surmonter les objections de quelques États responsables d'un problème. La pression internationale peut alors commencer à augmenter sur ces États à mesure qu'il devient plus clair que les États qui se conforment à la voie souhaitée de l'engagement volontaire commencent à refléter la norme souhaitée pour tous les pays.
• Au fil du temps, même si les engagements en matière de soft law sont essentiellement «édentés», ils ont une valeur mondiale bien plus ambitieuse et plus juste. Cela peut conduire les citoyens, les ONG, la société civile et d'autres acteurs non étatiques à commencer à exiger que leur propre pays ou d'autres pays s'alignent et rendent les engagements obligatoires. Cela peut être une force puissante s'il est utilisé de manière persuasive et avec un effort concerté. Avec la portée croissante des médias sociaux, cela peut devenir une pratique encore plus évidente.

Vérifiez la possibilité que le droit non contraignant soit utilisé pour résoudre les ambiguïtés. Parfois, un traité contraignant est en place mais son texte contient des ambiguïtés ou des lacunes. Plutôt que de passer par le long processus d'amendement du traité ou même d'en adopter un nouveau pour résoudre ce problème, le droit non contraignant peut être utilisé pour combler les lacunes et clarifier. Mous, principes, normes, instruments, etc., sont des réponses de soft law couramment utilisées à ce type de problème.